İçerik
Howey Testi Nedir?
Howey Testi, bir varlığın “yatırım sözleşmesi” olarak nitelendirilebilmesi için karşılaması gereken dört temel kriterden oluşan bir testtir. Bir varlık, “ortak bir girişimde, başkalarının çabalarından elde edilecek kâr beklentisiyle yapılan bir para yatırımı” olarak tanımlanıyorsa, bu durum onu bir menkul kıymet olarak kabul edilir. Böylece, 1933 Menkul Kıymetler Yasası ve 1934 Menkul Kıymetler Borsası Yasası uyarınca ifşa ve kayıt gerekliliklerine tabi hale gelir.
Howey Testi Ne Zaman Oluşturuldu?
Howey Testi’nin tarihi, 1946 yılında SEC v. W.J. Howey Co. davasının Yüksek Mahkeme’ye ulaşmasıyla başlamaktadır. Dava, Florida’daki yatırımcılara narenciye bahçeleri olan arazilerin satışıyla ilgiliydi. Howey Şirketi’nin iş modeli, bahçeleri satın alacak ve ardından bu arazileri hemen geri kiralayacak yatırımcılarla yapılan bir düzenleme etrafında şekillenmişti. Şirket, arazinin bakımını yaparak hasat edilen meyveleri satmayı ve elde edilen kârı yatırımcılarla paylaşmayı planlıyordu. Ancak, araziyi satın alan yatırımcıların çoğu tarım konusunda deneyimsizdi ve bahçelerle kendileri ilgilenmeyeceklerdi. Bu bağlamda düzenleme, onlara avantaj sağlıyordu. Ancak Howey Şirketi, bu işlemleri menkul kıymet olarak kaydetmediği için SEC’in müdahalesine maruz kaldı. Yüksek Mahkeme, Howey ile ilgili nihai kararında, geri kiralama düzenlemelerinin 1933 Menkul Kıymetler Yasası uyarınca yatırım sözleşmeleri olduğu sonucuna vardı. Bu karar, Yüksek Mahkeme’nin menkul kıymetleri tanımlamak için kriterler oluşturmasına yol açmıştır.
Menkul Kıymetler Nedir?
Menkul kıymetler, finansal piyasalarda alınıp satılabilen veya ticaretini yapabilen, parasal değere sahip finansal araçlardır. En yaygın menkul kıymet türleri arasında hisse senetleri, tahviller, EFT’ler (borsada işlem gören fonlar), opsiyonlar ve yatırım fonları bulunmaktadır.
Howey Testi’nin Dört Unsuru
Yüksek Mahkeme’nin Howey davasındaki belirlediği kriterler, Howey Testi olarak bilinir hale gelmiştir. Bu test, oluşan işlemlerin yatırım sözleşmesi olup olmadığını belirlemek için yasal bir doktrin olarak kullanılmaktadır. Bir işlem aşağıdaki dört unsuru içeriyorsa, menkul kıymet olarak nitelendirilmektedir:
- Para yatırımı
- Ortak bir girişim
- Kâr beklentisi
- Başkalarının çabalarıyla elde edilmesi
Testin “para”ya atıfta bulunmasına rağmen, bu terim zamanla para dışındaki varlıkları da kapsayacak şekilde genişletilmiştir. Ayrıca, “ortak girişim” teriminin net bir tanımı bulunmamaktadır. Bazı federal mahkemeler, ortak girişimi, yatırımcıların varlıklarını bir araya getirerek bir girişime yatırım yaptığı yatay bir girişim olarak değerlendirirken, farklı mahkemeler farklı yorumlar yapabilmektedir. Testin son unsuru ise, bir yatırımdan elde edilen kârın esas olarak veya tamamen yatırımcının kontrolü dışında olup olmadığını belirlemektedir. Eğer yatırımcıların yatırımın yönetimi üzerinde çok az veya hiç kontrolü yoksa, bu durumun bir menkul kıymet olma ihtimali yüksektir. Ancak, bir yatırımcının yatırımın yönetimi üzerinde önemli bir etkisi varsa, bu durumun menkul kıymet olma ihtimali düşmektedir.
İlk Para Arzı (ICO) Nedir?
İlk Para Arzı (ICO), kripto para endüstrisinde, geleneksel İlk Halka Arzına (IPO) denk gelen bir kavramdır. Kripto parayla yeni bir blokzinciri uygulaması veya hizmeti oluşturmak amacıyla para toplamak isteyen bir şirket, fon toplamanın bir yöntemi olarak ICO başlatabilir. İlgilenen yatırımcılar, şirket tarafından çıkarılan yeni bir kripto parayı almak için bu ilk coin teklifine katılabilirler. Bu token, şirketin sunduğu ürün veya hizmetle ilgili bir faydaya sahip olabileceği gibi, şirkette veya projede bir payı da temsil edebilir. Bu durum, herkesin ICO başlatabileceği anlamına gelmektedir. Ancak, ICO’lar ABD’de büyük ölçüde düzenlenmemiştir; dolayısıyla teknoloji bilgisine sahip olan herkes bir ICO yaratma imkanına sahiptir. Ancak bu düzenleme eksikliği, ICO’ları aşırı derecede yüksek riskli hale getirir ve yatırımcılar, bir ICO başarılı olmazsa veya dolandırıcılık olursa hiçbir koruma sağlamamaktadırlar.
Kripto Paralarda Howey Testi Uygulaması
SEC, Bitcoin, Ethereum ve şu anda mevcut olan binlerce altcoin gibi kripto paraları kategorize etme konusunda zorluk yaşamaktadır. Birçok kripto para, token ve borsa SEC’den ceza almaktan kurtulmuş olsa da, kripto para düzenlemesinde testi geçemeyenler de bulunmaktadır.
Howey Testi ve Bitcoin
2019 yılında SEC, en popüler ve en yüksek değerli kripto para olan Bitcoin’in Howey Testini geçmediğine karar vermiştir. Bu karar doğrultusunda, Bitcoin yalnızca para yatırımı olması gerektiğini belirten çerçevenin ilk kutusunu işaretlemiştir. Ancak, Bitcoin’i kontrol eden merkezi bir şirketin bulunmaması nedeniyle, SEC bunun Howey Testinin diğer kriterlerini karşılamadığına hükmetmiştir.
Howey Testi ve XRP
2020 yılında SEC, Ripple Labs’ı XRP token’ı için dava etmiş ve bu token’ın kayıtlı olmayan bir menkul kıymet olduğunu iddia etmiştir. Birçok durumda, şirketler SEC ile anlaşmaya vararak kaydı sürdürebilirken, bu dikkat çekici davada Ripple, SEC’e meydan okuyarak kurumun Howey Testi’ni yürütme sürecini açıklamasını talep etmiştir. Dava, bugüne kadar mahkeme önünde çözülmemiştir.
Howey Testi ve Ethereum
Ethereum, 2014 yılında ICO yoluyla piyasaya sürüldüğünde, öncelikle merkezi bir şekilde piyasaya sürülmesi ve birçok erken yatırımcının değerinin artacağı beklentisiyle ETH satın alması nedeniyle Howey Testi kapsamında incelemeye tabi tutulmuştur. Bu aşamada, Ethereum’un ICO’sunun Howey Testi’nin dört unsurunun hepsini karşıladığı açıktı; bu da ETH’nin ilk ihraç edildiğinde büyük ihtimalle bir menkul kıymet olarak sınıflandırılacağını göstermektedir. Ancak, Ethereum düğümlerin yayılması ve çeşitli paydaşların katılımının artmasıyla daha merkeziyetsiz hale geldikçe, SEC, 2018 civarında pozisyonunu revize etmiştir. SEC, Ethereum ağının artık merkezi bir varlığın çabalarına çok fazla güvenmediği bir noktaya geldiğini kabul ederek, dolayısıyla menkul kıymet olarak sınıflandırılma olasılığının daha düşük olduğunu belirtmiştir. Ethereum’un Proof-of-Work’ten (PoW) Proof-of-Stake’e (PoS) geçişi, karmaşıklığa bir katman daha eklemektedir. Ağı güvence altına alan ve ödüller kazanan doğrulayıcılar, Howey Testi’nin “başkalarının çabaları” bileşenini yerine getiriyor olarak görülebilir ve bu durum Ethereum’un bir menkul kıymet olarak tekrar incelemeye alınabileceği anlamına gelmektedir. Bu değişiklik, SEC’nin merkeziyetsizliğin evrimleşen yorumuyla birleştiğinde, Ethereum’un düzenleyici sınıflandırmasının gelecekte tekrar değişebileceği ihtimalini doğurmaktadır.
Howey Testi ve NFT’ler
NFT’ler, yaratıcıların eserlerini paraya dönüştürmeleri ve tüketicilerin dijital varlıklarla etkileşim kurmaları için yeni yollar sunmaktadır. NFT’lerin net bir ekonomik değeri olmasına rağmen, yasal sınıflandırmaları hâlâ belirsizliğini korumaktadır. Howey Testi’ne göre, NFT’ler bir menkul kıymetin kriterlerini karşılamıyor gibi görünmektedir; çünkü yatırım değeri taşımamakta, kâr üretmemekte ve merkezi çabalara bağlı olmamaktadırlar. NFT’ler varsayılan olarak menkul kıymet olmasa da, piyasanın gelişen doğası, özellikle dijital varlık alanı büyüdükçe ve çeşitlendikçe, gelecekte düzenleyici inceleme ve açıklamalara yol açabilir. Şu anda, en yaygın NFT türleri (sanat, koleksiyon ürünleri ve sanal ürünler) menkul kıymet düzenlemesinin kapsamı dışında kalmaya devam etmektedir.
Loading...
